新三板原始股個稅（企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓）

漏洞是這樣的，假設(shè)a個人持有x公司的原始股（x公司已在新三板上市），假a持有的原始股成本100元，現(xiàn)市場價200元。a個人以成本價通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓該原始股給自己的近親屬，然后近親屬再按市場價對第三方轉(zhuǎn)讓股票，實現(xiàn)137號文規(guī)定的非原始股免稅待遇。

首先a個人以成本價通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓該原始股給自己的近親屬是否需做特別納稅調(diào)整？總局在2014年發(fā)的文件《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）（以下簡稱67號文）第十三條這樣規(guī)定：

“第十三條 符合下列條件之一的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低，視為有當(dāng)理由：

（一）能出具有效文件，證明被投資企業(yè)因國家政策調(diào)整，生產(chǎn)經(jīng)營受到重大影響，導(dǎo)致低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)；

（二）繼承或?qū)⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)讓給其能提供具有法律效力身份關(guān)系證明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；

（三）相關(guān)法律、政府文件或企業(yè)章程規(guī)定，并有相關(guān)資料充分證明轉(zhuǎn)讓價格合理且真實的本企業(yè)員工持有的不能對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓；

（四）股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方能夠提供有效證據(jù)證明其合理性的其他合理情形?！?/p>

我們再看一下67號文適用范圍，文件第三十條規(guī)定：“個人在上海證券交易所、深圳證券交易所轉(zhuǎn)讓從上市公司公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場取得的上市公司股票，轉(zhuǎn)讓限售股，以及其他有特別規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不適用本辦法?！?/p>

此處的“轉(zhuǎn)讓限售股”僅僅指的是上交所和深交所的限售股，還是包含了新三板的限售股？筆者認為該處的限售股僅指上交所和深交所的限售股，因此a個人通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓其持有的x公司的原始股可以適用67號文，可以認為有當(dāng)理由而不被特別納稅調(diào)整。

a個人以成本價通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓x公司原始股給自己的近親屬（假設(shè)a的妻子），a的妻子（此時a妻子持有的系非原始股）再對第三方進行轉(zhuǎn)讓可以適用137號文第一條規(guī)定“自2018年11月1日(含)起，對個人轉(zhuǎn)讓新三板掛牌公司非原始股取得的所得，暫免征收個人所得稅。”

再看137號文，其中第三條規(guī)定“2019年9月1日之前，個人轉(zhuǎn)讓新三板掛牌公司原始股的個人所得稅，征收管理辦法按照現(xiàn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，以股票受讓方為扣繳義務(wù)人，由被投資企業(yè)所在地稅務(wù)機關(guān)負責(zé)征收管理。

自2019年9月1日(含)起，個人轉(zhuǎn)讓新三板掛牌公司原始股的個人所得稅，以股票托管的證券機構(gòu)為扣繳義務(wù)人，由股票托管的證券機構(gòu)所在地主管稅務(wù)機關(guān)負責(zé)征收管理。具體征收管理辦法參照《財政部 國家稅務(wù)總局證監(jiān)會關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的通知》(財稅〔2009〕167號)和《財政部 國家稅務(wù)總局證監(jiān)會關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的補充通知》(財稅〔2010〕70號)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?/p>

這里的具體征管辦法參照167號文和70號文是僅僅適用于2019年9月1日之后，還是之前的也適用？從發(fā)文的表述和分段來看，筆者認為只有在2019年9月1日之后才適用167號文和70號文。即在2019年9月1日之前，新三板原始股轉(zhuǎn)讓適用67號文，征管方式也適用67號文由股權(quán)受讓方作為扣繳義務(wù)人，但在2019年9月1日之后需按照財稅〔2009〕167號、財稅〔2010〕70號的規(guī)定執(zhí)行。而167號文和70號文針對上述的漏洞是不存在的，70號文對轉(zhuǎn)讓收入有如下規(guī)定：“個人協(xié)議轉(zhuǎn)讓限售股的按照實際轉(zhuǎn)讓收入計算，轉(zhuǎn)讓價格明顯偏低且無當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機關(guān)可以依據(jù)協(xié)議簽訂日的前一交易日該股收盤價或其它合理方式核定其轉(zhuǎn)讓收入；個人因依法繼承或家庭財產(chǎn)分割讓渡限售股的轉(zhuǎn)讓收入以轉(zhuǎn)讓方取得該股時支付的成本計算”70號文規(guī)定對協(xié)議轉(zhuǎn)讓的收入稅務(wù)機關(guān)有權(quán)調(diào)整，對于依法繼承或者家庭財產(chǎn)分割的按成本計算收入，但是同時70號文件第一條規(guī)定個人因依法繼承或家庭財產(chǎn)依法分割取得的限售股還是屬于限售股，因此繼承或家庭財產(chǎn)分割無法達到稅收籌劃的目的。

這樣分析下來，在2019年9月1日之前券商朋友提出的這個漏洞確實沒有相關(guān)文件堵上，筆者以為該漏洞最大的關(guān)鍵點在于協(xié)議轉(zhuǎn)讓之后取得的新三板原始股是否就麗的轉(zhuǎn)身為非原始股。在137號文中的第五條規(guī)定“中國證券登記結(jié)算公司應(yīng)當(dāng)在登記結(jié)算系統(tǒng)內(nèi)明確區(qū)分新三板原始股和非原始股。中國證券登記結(jié)算公司、證券公司及其分支機構(gòu)應(yīng)當(dāng)積極配合財政、稅務(wù)部門做好相關(guān)工作?！比绻ㄟ^協(xié)議轉(zhuǎn)讓之后取得的股票還是被中登公司認定為原始股，那這個漏洞自然被堵上了。